18358101684
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曹晨程，杭州建筑工程律师，现执业于曹晨程，具有深厚的法学理论知识、丰富的司法实践经验，作风严谨、言辞犀锐、思维缜密，素以敬业和执着著称。为人谦和，办案认真、务实，是一名值得信赖的律师，在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念，全心全意为客户提供优质高效的法律服务。
一、违法分包
根据《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定：违法分包，是指下列行为：
总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;
建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;
施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;
分包单位将其承包的建设工程再分包的。
二、非法转包
承包单位将承包的工程转包或者违反建筑法的规定进行分包的，转包合同无效。非法转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。要认定是否存在转包，可从以下几个方面进行核实：
承包合同的主体是否实际上已变更;
现场管理人员的隶属关系，与申报质量监督时是否一致;
承包人行为的落实情况;
承包人管理人员的实际到位情况;
在由承包人供应材料时，核查工程项目的原材料是否由承包人供应。
三、违法分包和非法转包的联系是什么
非法转包与违法分包的其区别主要体现为：
主体不同。转包发生在总承包人和转承包人之间;分包则发生在总承包人与分包人之间;
对象不同。转包的对象是施工合同的全部工程;而分包仅指主体工程外的分部分项工程，是承发包合同中一部分;
合同效力不同。转包属于法律法规所明确禁止的无效行为;违法分包为法律所禁，而建设工程总承包合同中明确有约定了可以分包或者经建设单位认可的分包属合法行为;
对应的义务不同。转包合同中，总承包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等;而分包合同中，总承包人成立项目部，派出专业技术人员对分承包人的工作内容进行监督、管理和指导。
转包的法律含义是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。值得注意的是工程实务中的视同转包行为。
分包是承包人承包工程后，将其承包范围内的部分工程交由第三人完成的行为。分包是法律允许的行为，合法的分包不为法律所禁止。分包从内容上分为专业工程分包和劳务分包;从法律效力上分为合法分包和违法分包。
工程实务中所说的内包又叫内部承包。他是承包人承工程后，将工程交由内部职能机构负责完成的一种经营行为。实务中的表现形式主要有内设项目部承包、分公司承包。工程实务中，也有观点认为内包属于转包的一种形式和变种，是无效的。
挂靠在现行法律意义上主要是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为。即工程实务中常说的借名合同、戴帽子合同。通常表现为个人或企业不具备资质而与具备资质的施工企业签定挂靠合同或以项目承包名义等形式实施工程建设行为，挂靠人一般向被挂靠人交纳一定的管理费，被挂靠人向挂靠人提供营业执照、组织机构代码证、税务登记证、资质证书、安全生产许可证、帐户、印章等工程建设中必要的资料和文件，但不参与工程的实际施工和管理。挂靠是法律所禁止的行为，但同时也是实务中普遍存在的行为。
1、分包与转包的区别
分包可以是合法的，也可以是违法的;转包则没有合法与否的分别。因此，分包不合法称为违法分包，而转包则没有违法转包一说，只能是非法转包。合法分包的内容是除主体结构施工外的部分工程，转包的内容是全部工程。合法分包的情况下，承包人要对分包工程进行现场管理;转包的情况下，转包人则不对工程进行管理。合法分包情况下，需要分包工程承包人具有资质才是有效的;转包情况下，无论转承包人是否具有资质，都是无效的。二次分包属于违法分包，肢解分包则名为分包实为转包。
2、转包与内包的区别
转包是非法的建设行为，内包是合法的经营手段。转包的对象是转包人之外的他人或第三人;内包的对象则是承包人的内设机构或分支机构。转包情况下，转包人不对工程进行管理;内包情况下，承包人要对工程进行管理并承担。
3、转包与挂靠的区别
在对外关系的表象上，转包在对外关系的表现形式上存在两个独立的关系，即转包人与发包人的关系、转包人与转承包人的关系;挂靠关系中，因为是属于借名行为，一般在对外关系上表现为发包人与被挂靠人之间的关系。转包关系下，转承包人一般是以自己名义进行活动;挂靠关系下，挂靠人一般以被挂靠人的名义进行活动。转包关系中，转包的对象可以是有资质的单位，也可以是无资质的单位还可以是个人;挂靠关系中，挂靠人一般是无资质或资质条件不够的单位或个人。
